商標(biāo)法：
第四十三條 商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其回注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督答被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。

經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)的，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用許可報(bào)商標(biāo)局備案，由商標(biāo)局公告。商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對(duì)抗善意第三人。

注冊(cè)商標(biāo)的使用許可是指商標(biāo)注冊(cè)人通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)使用許可合同，被許可人得到的只是一定條件下使用該注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利，注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán)仍然屬于注冊(cè)人。

1、商標(biāo)許可形式及法律風(fēng)險(xiǎn)

商標(biāo)許可基本形式包括獨(dú)占使用、獨(dú)家使用和普通使用三種。獨(dú)占使用許可形式，是指許可人將注冊(cè)商標(biāo)的使用權(quán)授予一家被許可人，在商標(biāo)使用許可合同的存續(xù)期間許可人放棄自己依法享有的商標(biāo)使用權(quán)。獨(dú)家使用許可形式，是指在商標(biāo)使用許可人存續(xù)期間，除商標(biāo)許可人自己使用外，只授予一家許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)。普通使用許可形式，是指許可人可以將被許可商標(biāo)許可多家使用，同時(shí)商標(biāo)權(quán)人自己也可以使用該商標(biāo)，這種形式較為普遍。 很多采用加盟連鎖經(jīng)營(yíng)方式的企業(yè)，通常都包括商標(biāo)許可，其許可形式采用普通使用即將商標(biāo)提供給若干的加盟商使用，在快速擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)的同時(shí)迅速提升自身商標(biāo)的價(jià)值。

由于商標(biāo)本身的創(chuàng)新價(jià)值不高，更多體現(xiàn)為具體使用商標(biāo)企業(yè)的商譽(yù)和信用，因此若企業(yè)希望獨(dú)占使用，則可能采用洽談商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的方式直接獲得商標(biāo)所有權(quán)。正因?yàn)檫@種特點(diǎn)，商標(biāo)許可與專利許可形式不同，普通使用許可是商標(biāo)許可中最為常見的形式。 即使是普通使用許可，被許可方同樣需要在一定區(qū)域、一定時(shí)間、一定領(lǐng)域內(nèi)排除競(jìng)爭(zhēng)，若商標(biāo)權(quán)人在同一區(qū)域同時(shí)許可多家使用商標(biāo)，必然影響被許可人的利益。在普通使用許可形式合同中缺少對(duì)商標(biāo)權(quán)人的必要限制，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為被許可方面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。必要的限制包括商標(biāo)權(quán)人不得在特定區(qū)域、時(shí)間、領(lǐng)域許可第三方使用商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)人在特定區(qū)域、時(shí)間、領(lǐng)域自營(yíng)的限制等。

2、商標(biāo)使用許可合同及法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）合同當(dāng)事人及法律風(fēng)險(xiǎn) 被許可商標(biāo)必須是注冊(cè)商標(biāo)，許可人必須是注冊(cè)商標(biāo)的所有人。按照相關(guān)規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)食品、醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)飲料和嬰兒食品商標(biāo)的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標(biāo)的，被許可人需提供國(guó)家煙草主管部門批準(zhǔn)生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國(guó)內(nèi)地以外的，不需要此類文件。 若合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此導(dǎo)致合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)。

（2）超范圍許可的法律風(fēng)險(xiǎn) 被許可人使用許可商標(biāo)的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)與該商標(biāo)被商標(biāo)局核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)相一致，不得超出商標(biāo)局核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)的范圍。一旦超過(guò)范圍許可使用，被許可人超范圍使用商標(biāo)，可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，被他人追究侵權(quán)責(zé)任；許可方同樣面臨合同無(wú)效、違約等法律風(fēng)險(xiǎn)。

（3）商標(biāo)使用不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) 按照規(guī)定，一些被許可人為避免商品被認(rèn)為是貼牌產(chǎn)品，而隱瞞實(shí)際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對(duì)商標(biāo)的不當(dāng)使用，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險(xiǎn)和民事法律風(fēng)險(xiǎn)。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標(biāo)標(biāo)識(shí)，并可根據(jù)情節(jié)處以5萬(wàn)元以下的罰款。另外，被許可人違反商標(biāo)許可合同的正常使用商標(biāo)的義務(wù)，將面臨承擔(dān)違約責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。

（4）許可合同備案及法律風(fēng)險(xiǎn) 《商標(biāo)法》第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用許可報(bào)商標(biāo)局備案，由商標(biāo)局公告。商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對(duì)抗善意第三人。”《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起3個(gè)月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案。” 通常認(rèn)為，商標(biāo)許可合同備案并不是商標(biāo)使用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標(biāo)許可合同沒(méi)有進(jìn)行備案，不能產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力。在這種時(shí)候，若商標(biāo)權(quán)人將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能排除被許可人使用商標(biāo)的權(quán)利。因此沒(méi)有進(jìn)行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額的確定方法根據(jù)本條的規(guī)定，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照以下順序和方式確定：第一，按“實(shí)際損失”確定賠償數(shù)額。即侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定。按照2002年10月12日《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，“因被侵權(quán)所受到的損失”，可以“根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量與該注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)乘積計(jì)算”。對(duì)惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)、情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。所謂“合理開支”，按照《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，“包括權(quán)利人或者委托代理人對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用”，“人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和案件具體情況，可以將符合國(guó)家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)”。第二，按“因侵權(quán)所獲得的利益”確定賠償數(shù)額。即在注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人的實(shí)際損失難以確定的情況下，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。按照《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，“侵權(quán)所獲得的利益”，可以“根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算”，“該商品單位利潤(rùn)無(wú)法查明的，按照注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)計(jì)算”。對(duì)惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)、情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。第三，按“商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)”確定賠償數(shù)額。即在權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的情況下，參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。對(duì)惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)、情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。第四，由法院“參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)”判定賠償數(shù)額。即人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。所謂“參考”，是指在確定賠償數(shù)額時(shí)，以權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)為基礎(chǔ)，綜合相關(guān)因素后確定賠償數(shù)額。第五，由法院依照本法規(guī)定判決賠償數(shù)額。即當(dāng)出現(xiàn)權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊(cè)商標(biāo)許可使用費(fèi)，都難以確定的情形時(shí)，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予300萬(wàn)元以下的賠償。“侵權(quán)行為的情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)包括“侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果”等因素，還應(yīng)當(dāng)包括“商標(biāo)的聲譽(yù)，商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時(shí)間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支”等因素。

您好！請(qǐng)您詳細(xì)描述您的問(wèn)題。
我國(guó)《商標(biāo)法》第43條第1款規(guī)定：“商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。”
1、標(biāo)許可人對(duì)被許可人的商品質(zhì)量負(fù)有監(jiān)督義務(wù)
首先，商標(biāo)所有者應(yīng)當(dāng)保證其商品或服務(wù)的質(zhì)量。識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源、質(zhì)量保障以及廣告宣傳是傳統(tǒng)商標(biāo)的三大功能。在商標(biāo)被許可給他人使用的情況下，使用同一商標(biāo)的商品或服務(wù)具有不同的來(lái)源，商標(biāo)用來(lái)識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源功能被弱化，如果某一被許可人提供的商品或服務(wù)質(zhì)量低劣，那么消費(fèi)者基于對(duì)該商標(biāo)的信任而購(gòu)買該商品，其權(quán)益將受到侵害。為了保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人的商品質(zhì)量，因此對(duì)被許可人的商品質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督是商標(biāo)許可人的法定義務(wù)。
其次，商標(biāo)許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人的商品質(zhì)量達(dá)到約定的標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，商品質(zhì)量是指商品的安全性與使用性應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。但是對(duì)《商標(biāo)法》中的“商品質(zhì)量”應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，不僅應(yīng)當(dāng)符合法定的條件而且應(yīng)當(dāng)符合約定的條件。因?yàn)閲?guó)家或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)商品質(zhì)量的最基本要求，但是不同的商品或服務(wù)提供者提供的商品或服務(wù)的質(zhì)量存在高低之分，消費(fèi)者選擇某一特定的商標(biāo)是因?yàn)樵撋虡?biāo)能夠保證其代表的商品或服務(wù)達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)，因此商標(biāo)許可人應(yīng)當(dāng)保證被許可人提供的商品或服務(wù)符合該特定的標(biāo)準(zhǔn)，包括商品的規(guī)格和成分等都應(yīng)符合約定的條件。
2、商標(biāo)許可人對(duì)被許可人的商標(biāo)侵權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
雖然商標(biāo)法規(guī)定了商標(biāo)許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，但沒(méi)有明確規(guī)定商標(biāo)許可人不履行監(jiān)督義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。在注冊(cè)商標(biāo)被許可人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的情形下，如果一概否定注冊(cè)商標(biāo)許可人的民事責(zé)任，顯然不利于其他在先注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。
首先，雖然在先的商標(biāo)權(quán)利人可以根據(jù)存在拒絕注冊(cè)的相對(duì)理由，即《商標(biāo)法》第30條規(guī)定的“禁止在相同或類似商品上注冊(cè)與他人已注冊(cè)商標(biāo)或已初步審定的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)”，向商標(biāo)局或商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效，但是由于宣告無(wú)效對(duì)已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同不具有追溯力，商標(biāo)權(quán)利人的損失很難挽回。
其次，如果不追究商標(biāo)許可人的責(zé)任，商標(biāo)許可人可以通過(guò)許可的方式規(guī)避商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任。例如可以在不同的商品類別上注冊(cè)與在先注冊(cè)的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，然后將該商標(biāo)許可給他人使用，一方面商標(biāo)被許可人可以通過(guò)搭便車的方式獲取利益，另一方面如果商標(biāo)被許可人超過(guò)許可范圍使用商標(biāo)，商標(biāo)許可人也可以規(guī)避商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任。在這種情況下，如果被許可人無(wú)力承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)的賠償責(zé)任，又不能追求商標(biāo)許可人的責(zé)任，不僅損害了消費(fèi)者的權(quán)益，也不利于對(duì)商標(biāo)專用權(quán)人權(quán)利的保護(hù)。
第三，對(duì)于商標(biāo)許可人來(lái)說(shuō)，要保證商品的質(zhì)量，就應(yīng)當(dāng)對(duì)被許可人的商品質(zhì)量及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和控制，在此意義上，商標(biāo)許可人相當(dāng)于實(shí)際的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者。2002年《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)案件的受害人能否以產(chǎn)品的商標(biāo)所有人為被告提起民事訴訟的批復(fù)》指出：任何將自己的姓名、名稱、商標(biāo)或者可資識(shí)別的其他標(biāo)識(shí)體現(xiàn)在產(chǎn)品上，表示其為產(chǎn)品制造者的企業(yè)或個(gè)人，均屬于《民法通則》規(guī)定的“產(chǎn)品制造者”和《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的“生產(chǎn)者”。此外，在商標(biāo)許可人對(duì)被許可人的商品質(zhì)量進(jìn)行有效監(jiān)督的前提下，即使商標(biāo)許可人本身沒(méi)有實(shí)際使用商標(biāo)，被許可人使用商標(biāo)的行為也可以被認(rèn)為是商標(biāo)許可人自己的使用。因此，被許可人侵犯商標(biāo)權(quán)，而商標(biāo)許可人沒(méi)有履行監(jiān)督職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
如能進(jìn)一步提出更加詳細(xì)的信息，則可提供更為準(zhǔn)確的法律意見。

如果被許可人確實(shí)不知道構(gòu)成侵權(quán)的，則不承擔(dān)責(zé)任。

侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為又稱商標(biāo)侵權(quán)行為，是指一切損害他人注冊(cè)商標(biāo)權(quán)益的行為。根據(jù)商標(biāo)法及有關(guān)規(guī)定，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為主要有以下幾類：
(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，具體表現(xiàn)形式有：
1、在同一種商品上使用與他人的注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo);
2、在同一種商品上使用與他人的注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo);
3、在類似商品上使用與他人的注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo);
4、在類似商品上使用與他人的注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)。
(二)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的;
銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說(shuō)明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
(三)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;
由于這類行為擾亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯了商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)專用權(quán)，損害了消費(fèi)者的利益，后果嚴(yán)重，危害極大，因此應(yīng)依法追究違法者的法律責(zé)任。
(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的;
這種行為侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)，使消費(fèi)者對(duì)商品來(lái)源，對(duì)生產(chǎn)者、提供者產(chǎn)生誤認(rèn)，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)有效地發(fā)揮其功能和商標(biāo)注冊(cè)人的商品爭(zhēng)創(chuàng)名牌也造成了妨礙，因此，應(yīng)認(rèn)定為是一種侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。
(五)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的;
(六)故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的;
(七)將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的;
(八)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的;
(九)將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。
(十)復(fù)制、摹仿、翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分，在相同或者類似商品上作為商標(biāo)使用，容易導(dǎo)致混淆的;
對(duì)于此種行為，承擔(dān)停止侵害的民事法律責(zé)任。
(十一)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。
給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為，主要是指以上列舉之外損害他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，例如，企業(yè)標(biāo)志或者其主要部分構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿、翻譯或音譯，可能暗示使用該企業(yè)標(biāo)志的企業(yè)與馳名商標(biāo)注冊(cè)人之間存在某種聯(lián)系，使馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的行為，或者不正當(dāng)?shù)乩没蛘呦魅踉擇Y名商標(biāo)的顯著性特征的;域名或域名的主要部分構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、摹仿、翻譯或音譯，且該域名是惡意注冊(cè)或使用的，總之，表現(xiàn)形式種種，但只要對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成損害即屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，違法者依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

【案情】
原告顏小根常受雇為被告易正根搬運(yùn)木材。2010年5月28日上午，原告再次受雇為被告在永新石橋梅岺洞對(duì)面的叉岺上搬運(yùn)二米多長(zhǎng)的松、杉木。原告與工友將以松木裝運(yùn)上貨車時(shí)，由于交接不順，致松木的一端砸傷自己右手中指和無(wú)名指。原告當(dāng)時(shí)以為傷勢(shì)不重，僅常有之皮外傷。當(dāng)天在本村醫(yī)生陳寶生那做了縫針包扎的簡(jiǎn)單處理。并于第二日告知被告自己搬運(yùn)木材時(shí)砸傷了手指，要求被告承擔(dān)200元醫(yī)療費(fèi)，至后來(lái)，原告砸傷的手指因傷勢(shì)嚴(yán)重不得不到永新縣人民醫(yī)院二部住院治療，先后用去醫(yī)療費(fèi)近2000多元。2010年9月2日，原告受傷的中指和無(wú)名指經(jīng)吉安信誠(chéng)司法鑒定中心評(píng)定為輕傷乙級(jí)和傷殘十級(jí)。原被告多次就傷殘賠償事項(xiàng)協(xié)商未果。原告遂于2010年10月9日向法院起訴，要求被告承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食費(fèi)補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、精神撫慰金、驗(yàn)傷評(píng)殘費(fèi)共計(jì)1.8萬(wàn)余元。

【分歧】

雇員因工受損時(shí)雇主責(zé)任性質(zhì)，有如下兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，雇員受損時(shí)，雇主責(zé)任應(yīng)界定為一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受害的，根據(jù)雙方各自過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。本條對(duì)個(gè)人勞務(wù)用工的規(guī)定包含雇工這種個(gè)人勞務(wù)用工。侵權(quán)責(zé)任法日前已生效，應(yīng)適用侵權(quán)責(zé)任法裁判。

第二種意見認(rèn)為，雇員受損時(shí)，雇主責(zé)任應(yīng)是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，此條將雇主對(duì)雇員的責(zé)任清晰的界定為嚴(yán)格責(zé)任即無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，且適用一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任對(duì)于雇員而言顯然是不公平的。

【評(píng)析】

筆者認(rèn)為，雇員受損時(shí)，雇主對(duì)雇員的責(zé)任應(yīng)以過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任為主，公平責(zé)任為輔。

根據(jù)法律效力規(guī)則，應(yīng)是新法優(yōu)于舊法，涉及用工問(wèn)題亦應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》。該法第34條、第35條將涉及用工形式的種類分成勞動(dòng)用工和勞務(wù)用工。雇工顯然屬于勞務(wù)用工，故雇員受損時(shí)應(yīng)適用第35條“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受害的，根據(jù)雙方各自過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。從法條表面來(lái)看，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》，雇主對(duì)受損雇員的責(zé)任乃是一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任。但我們應(yīng)該注意，以往的司法實(shí)踐和《人身?yè)p害賠償司法解釋》（至今能有效）都將雇主對(duì)雇員受損的責(zé)任界定為嚴(yán)格責(zé)任，此番《侵權(quán)責(zé)任法》來(lái)一個(gè)360度大轉(zhuǎn)身將雇主對(duì)雇員受損責(zé)任定為一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任是不大可能的。且若將雇主對(duì)雇員受損責(zé)任界定為一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任顯然是有失公允的。現(xiàn)簡(jiǎn)要分析如下：

第一，《侵權(quán)責(zé)任法》第35條并不是對(duì)一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任這一規(guī)則原則的界定，乃是對(duì)勞務(wù)用工過(guò)錯(cuò)相抵原則的規(guī)定。一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則在《侵權(quán)責(zé)任法》第6條中規(guī)定為“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，因承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”，而過(guò)錯(cuò)相抵相抵原則在第26條中規(guī)定為“被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任”，第54條對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任的規(guī)定為“患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過(guò)錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 《民法通則》第54條對(duì)一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的規(guī)定“公民、法人由于過(guò)錯(cuò)侵害國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，第131條對(duì)過(guò)錯(cuò)相抵原則的規(guī)定“受害人對(duì)損害發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任”。從上述列舉的法條規(guī)定我們可以很清晰的看到一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和過(guò)錯(cuò)相抵責(zé)任原則的法條規(guī)范形式，一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則在法條的表述中一般只需列明侵權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。而過(guò)錯(cuò)相抵原則則列明受侵害人也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任，立法形式上強(qiáng)調(diào)雙方過(guò)錯(cuò)的考慮。第35條之“提供勞務(wù)的一方因勞務(wù)受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”不符合一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的立法形式，更接近于過(guò)錯(cuò)相抵原則的立法例，若是一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任表述為提供勞務(wù)的一方因?yàn)閯趧?wù)受到損害的，接受勞務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任即可。從規(guī)范學(xué)的視角分析，第35條該款應(yīng)是過(guò)錯(cuò)相抵原則的規(guī)定。于雇工而言，因?qū)儆趧趧?wù)用工，因適用該款，故雇主對(duì)雇員受損的責(zé)任不能援引該款以一般過(guò)錯(cuò)進(jìn)行歸則。

第二，個(gè)體的能力與精力是有限的，雇主參與社會(huì)、經(jīng)濟(jì)生活不可能事必躬親，其必然需要雇傭其他個(gè)體來(lái)擴(kuò)張自己的行為能力，通過(guò)雇員的用工行為來(lái)完成自己的意思表示。此時(shí)，雇員的行為乃是雇主自身意思和行為的延伸，雇員行為即是雇主的行為。任何人都要對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，雇主對(duì)在勞務(wù)用工中受損的雇員承擔(dān)的乃是自身責(zé)任。故不因以雇主過(guò)錯(cuò)為責(zé)任承擔(dān)之必要，任何人對(duì)自己行為責(zé)任的承擔(dān)都是合情合理的。

第三，雇主面對(duì)危險(xiǎn)的承受能力高于雇員，無(wú)論從社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)能力、可掌控的資源角度皆如此。若不考慮這一客觀實(shí)際，在雇員受損時(shí)，將雇主與雇員同等對(duì)待，一視同仁的以雙方過(guò)錯(cuò)歸責(zé)，顯然是有失公正的。法律的天平應(yīng)向天然處于弱者的雇員傾斜，以法律上的權(quán)益傾斜彌補(bǔ)雇主與雇員地位不平等這一客觀存在，實(shí)現(xiàn)法的公平正義。

第四，權(quán)利義務(wù)是相對(duì)的，沒(méi)有無(wú)權(quán)利的義務(wù)，也沒(méi)有無(wú)義務(wù)的權(quán)利。雇員在為雇主提供勞務(wù)時(shí)，其人身置于雇主一定的控制支配下。雇主可以根據(jù)雇傭關(guān)系指揮命令雇員的用工行為，且雇員所為勞動(dòng)之收益歸屬于雇主。雇主享有支配控制雇員人身的權(quán)利，理應(yīng)承擔(dān)雇員受損的責(zé)任，如此權(quán)利義務(wù)方能平衡。再者，雇主直接受有雇員勞動(dòng)產(chǎn)生的收益，雇主有責(zé)任保障為其贏取利益的雇員的用工安全，也有能力在雇員受損時(shí)給于賠償。若依一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任界定雇主責(zé)任，將使得本以受損的雇員處境更為艱難，一方面難以舉證證明雇主過(guò)錯(cuò)的存在，另一方面還面臨權(quán)利救濟(jì)的缺失。

綜上所述，一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任適用于雇主對(duì)受損雇員有失公平、公正。但若適用嚴(yán)格責(zé)任，那么對(duì)于雇主的要求也過(guò)于嚴(yán)格，容易打消雇主參與經(jīng)濟(jì)生活的積極性，阻礙市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的良性發(fā)展。且嚴(yán)格責(zé)任會(huì)使得雇員有依賴該規(guī)則，利用該規(guī)則進(jìn)行要挾式的賠償要求，也易導(dǎo)致雇員對(duì)自己行為的恣意、不負(fù)責(zé)，更多的誘發(fā)致?lián)p事實(shí)的發(fā)生。故，適用嚴(yán)格責(zé)任也有失偏頗。排除一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任，嚴(yán)格責(zé)任，則雇主對(duì)雇員的責(zé)任應(yīng)以過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任為最佳選擇。這樣，不僅給予了處于弱勢(shì)地位的雇員給予了法律上的保護(hù)傾斜，也不至于過(guò)于強(qiáng)調(diào)雇主的義務(wù)。雇員無(wú)過(guò)錯(cuò)，即推定雇主存在過(guò)錯(cuò)，承擔(dān)責(zé)任，除非雇主能證明其自身沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，解決了現(xiàn)實(shí)中雇員難以舉證證明雇主存在過(guò)錯(cuò)的問(wèn)題。若雙方都有過(guò)錯(cuò)，則過(guò)錯(cuò)相抵，減輕雇主的責(zé)任。但若雇主亦能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，雇主就當(dāng)然的全免責(zé)嗎？顯然不是，這時(shí)，應(yīng)根據(jù)公平責(zé)任原則，雇主應(yīng)給于為其勞動(dòng)的雇員適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，這樣才能真正實(shí)現(xiàn)法的公平價(jià)值，所以雇主對(duì)受損雇員的責(zé)任應(yīng)以過(guò)錯(cuò)推定原則為主，公平責(zé)任原則為輔。這才應(yīng)是《侵權(quán)責(zé)任法》第35條關(guān)于勞務(wù)用工對(duì)接受勞務(wù)用工者責(zé)任承擔(dān)的精神內(nèi)涵。

　　商標(biāo)的侵權(quán)行為，是指侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)的不法活動(dòng)。這些行為主要內(nèi)有；

　　容第一．未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或相似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者相似的商標(biāo)的行為；

　　第二．銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；

　　第三．擅自制造或者銷售他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)示的；

　　第四．經(jīng)銷侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品的；

　　第五．在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝璜使用，并足以造成誤認(rèn)的；

　　第六．故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

根據(jù)《商標(biāo)法》第40條的規(guī)定，“商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。”因此，許可他人使用注冊(cè)商標(biāo)必須簽訂商標(biāo)使用許可合同。
商標(biāo)使用許可合同至少應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)許可使用的商標(biāo)及其注冊(cè)證號(hào)；(2)許可使用的商品范圍；(3)許可使用的期限；(4)許可使用商標(biāo)的標(biāo)識(shí)提供方式；(5)許可人對(duì)被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督的條款；(6)在使用許可人注冊(cè)商標(biāo)的商品商標(biāo)上標(biāo)明被許可人名稱和商品產(chǎn)地的條款。
按照《合同法》的規(guī)定，商標(biāo)使用許可合同一般還應(yīng)包括以下內(nèi)容：(1)許可人和被許可人的名義、地址；(2)商標(biāo)使用費(fèi)的數(shù)額和支付方法；(3)合同中止或解除的條件；(4)違約責(zé)任；(5)法律適用及爭(zhēng)議的解決辦法等。商標(biāo)使用許可合同規(guī)定了許可人和被許可人的權(quán)利義務(wù)，雙方都必須按照合同規(guī)定履行。

　　商標(biāo)的使用既可以是商標(biāo)所有人的自行使用，也可以是商標(biāo)所有人以外的第三人的被許可使用。商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)自簽訂之日起3個(gè)月內(nèi)到商標(biāo)局備案。 　　企業(yè)許可他人使用注冊(cè)商標(biāo)，通常是以訂立使用許可合同的方式，即發(fā)放許可證。在使用許可關(guān)系中，商標(biāo)權(quán)人或授權(quán)使用商標(biāo)的人為許可人，另一方為被許可人。實(shí)際中，商標(biāo)使用許可合同有的是獨(dú)立的許可協(xié)議，也有相當(dāng)一些是包含在其他合同中的商標(biāo)使用許可條款，如附隨于技術(shù)轉(zhuǎn)讓、特許經(jīng)營(yíng)等合同的商標(biāo)使用規(guī)定。簽訂商標(biāo)使用協(xié)議時(shí)企業(yè)可考慮從下述三種類型中選擇其中之一： 　　普通許可 　　即“薄利多銷”的形式，許可人允許被許可人在規(guī)定的地域范圍內(nèi)使用合同項(xiàng)下的注冊(cè)商標(biāo)。同時(shí)，許可人保留自己在該地區(qū)內(nèi)使用該注冊(cè)商標(biāo)和再授予第三人使用該注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。 　　獨(dú)占許可 　　即可對(duì)抗商標(biāo)所有人的獨(dú)家使用，在規(guī)定地域范圍內(nèi)，被許可人對(duì)授權(quán)使用的注冊(cè)商標(biāo)享有獨(dú)占使用權(quán)。許可人不得再將同一商標(biāo)許可給第三人，許可人自己也不得在該地域內(nèi)使用該商標(biāo)。獨(dú)占許可的使用費(fèi)比其他許可證要高得多，所以只有當(dāng)被許可人從產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)效果考慮，認(rèn)為自己確有必要在一定區(qū)域內(nèi)獨(dú)占使用該商標(biāo)才會(huì)要求得到這種許可。 　　排他許可 　　即商標(biāo)權(quán)人和被許可人使用的并行，在此種情況下，除許可人給予被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利外，被許可人還可享有排除第三人使用的權(quán)利。即許可人不得把同一許可再給予任何第三人，但許可人保留自己使用同一注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。排他許可僅僅是排除第三方在該地域內(nèi)使用該商標(biāo)