商標法：
第四十三條 商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其回注冊商標。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督答被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。

經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。

注冊商標的使用許可是指商標注冊人通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。根據(jù)商標使用許可合同，被許可人得到的只是一定條件下使用該注冊商標的權(quán)利，注冊商標的所有權(quán)仍然屬于注冊人。

1、商標許可形式及法律風(fēng)險

商標許可基本形式包括獨占使用、獨家使用和普通使用三種。獨占使用許可形式，是指許可人將注冊商標的使用權(quán)授予一家被許可人，在商標使用許可合同的存續(xù)期間許可人放棄自己依法享有的商標使用權(quán)。獨家使用許可形式，是指在商標使用許可人存續(xù)期間，除商標許可人自己使用外，只授予一家許可人使用其注冊商標。普通使用許可形式，是指許可人可以將被許可商標許可多家使用，同時商標權(quán)人自己也可以使用該商標，這種形式較為普遍。 很多采用加盟連鎖經(jīng)營方式的企業(yè)，通常都包括商標許可，其許可形式采用普通使用即將商標提供給若干的加盟商使用，在快速擴大經(jīng)營的同時迅速提升自身商標的價值。

由于商標本身的創(chuàng)新價值不高，更多體現(xiàn)為具體使用商標企業(yè)的商譽和信用，因此若企業(yè)希望獨占使用，則可能采用洽談商標轉(zhuǎn)讓的方式直接獲得商標所有權(quán)。正因為這種特點，商標許可與專利許可形式不同，普通使用許可是商標許可中最為常見的形式。 即使是普通使用許可，被許可方同樣需要在一定區(qū)域、一定時間、一定領(lǐng)域內(nèi)排除競爭，若商標權(quán)人在同一區(qū)域同時許可多家使用商標，必然影響被許可人的利益。在普通使用許可形式合同中缺少對商標權(quán)人的必要限制，應(yīng)當(dāng)認為被許可方面臨法律風(fēng)險。必要的限制包括商標權(quán)人不得在特定區(qū)域、時間、領(lǐng)域許可第三方使用商標，商標權(quán)人在特定區(qū)域、時間、領(lǐng)域自營的限制等。

2、商標使用許可合同及法律風(fēng)險

（1）合同當(dāng)事人及法律風(fēng)險 被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的所有人。按照相關(guān)規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒食品商標的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，被許可人需提供國家煙草主管部門批準生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不需要此類文件。 若合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。

（2）超范圍許可的法律風(fēng)險 被許可人使用許可商標的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)與該商標被商標局核準使用的商品或服務(wù)相一致，不得超出商標局核準使用的商品或服務(wù)的范圍。一旦超過范圍許可使用，被許可人超范圍使用商標，可能侵犯他人的商標權(quán)，被他人追究侵權(quán)責(zé)任；許可方同樣面臨合同無效、違約等法律風(fēng)險。

（3）商標使用不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險 按照規(guī)定，一些被許可人為避免商品被認為是貼牌產(chǎn)品，而隱瞞實際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標的不當(dāng)使用，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險和民事法律風(fēng)險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管理機關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標標識，并可根據(jù)情節(jié)處以5萬元以下的罰款。另外，被許可人違反商標許可合同的正常使用商標的義務(wù)，將面臨承擔(dān)違約責(zé)任的法律風(fēng)險。

（4）許可合同備案及法律風(fēng)險 《商標法》第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。”《商標法實施條例》第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標使用許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報送商標局備案。” 通常認為，商標許可合同備案并不是商標使用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標許可合同沒有進行備案，不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。在這種時候，若商標權(quán)人將商標轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能排除被許可人使用商標的權(quán)利。因此沒有進行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風(fēng)險。

關(guān)于商標侵權(quán)賠償數(shù)額的確定方法根據(jù)本條的規(guī)定，侵犯注冊商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照以下順序和方式確定：第一，按“實際損失”確定賠償數(shù)額。即侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定。按照2002年10月12日《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，“因被侵權(quán)所受到的損失”，可以“根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算”。對惡意侵犯商標專用權(quán)、情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊商標權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。所謂“合理開支”，按照《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，“包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的合理費用”，“人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內(nèi)”。第二，按“因侵權(quán)所獲得的利益”確定賠償數(shù)額。即在注冊商標權(quán)利人的實際損失難以確定的情況下，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。按照《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，“侵權(quán)所獲得的利益”，可以“根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算”，“該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算”。對惡意侵犯商標專用權(quán)、情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊商標權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。第三，按“商標許可使用費的倍數(shù)”確定賠償數(shù)額。即在權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的情況下，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標專用權(quán)、情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。此外，在按上述方式確定賠償數(shù)額后，還應(yīng)當(dāng)加上注冊商標權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。第四，由法院“參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)”判定賠償數(shù)額。即人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。所謂“參考”，是指在確定賠償數(shù)額時，以權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)為基礎(chǔ)，綜合相關(guān)因素后確定賠償數(shù)額。第五，由法院依照本法規(guī)定判決賠償數(shù)額。即當(dāng)出現(xiàn)權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標許可使用費，都難以確定的情形時，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予300萬元以下的賠償。“侵權(quán)行為的情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)包括“侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果”等因素，還應(yīng)當(dāng)包括“商標的聲譽，商標使用許可費的數(shù)額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支”等因素。

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我國《商標法》第43條第1款規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。”
1、標許可人對被許可人的商品質(zhì)量負有監(jiān)督義務(wù)
首先，商標所有者應(yīng)當(dāng)保證其商品或服務(wù)的質(zhì)量。識別商品或服務(wù)的來源、質(zhì)量保障以及廣告宣傳是傳統(tǒng)商標的三大功能。在商標被許可給他人使用的情況下，使用同一商標的商品或服務(wù)具有不同的來源，商標用來識別商品或服務(wù)的來源功能被弱化，如果某一被許可人提供的商品或服務(wù)質(zhì)量低劣，那么消費者基于對該商標的信任而購買該商品，其權(quán)益將受到侵害。為了保護消費者的權(quán)益，《商標法》規(guī)定商標許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人的商品質(zhì)量，因此對被許可人的商品質(zhì)量進行監(jiān)督是商標許可人的法定義務(wù)。
其次，商標許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人的商品質(zhì)量達到約定的標準。一般認為，商品質(zhì)量是指商品的安全性與使用性應(yīng)當(dāng)符合國家或者行業(yè)標準。但是對《商標法》中的“商品質(zhì)量”應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，不僅應(yīng)當(dāng)符合法定的條件而且應(yīng)當(dāng)符合約定的條件。因為國家或者行業(yè)標準是對商品質(zhì)量的最基本要求，但是不同的商品或服務(wù)提供者提供的商品或服務(wù)的質(zhì)量存在高低之分，消費者選擇某一特定的商標是因為該商標能夠保證其代表的商品或服務(wù)達到一定的標準，因此商標許可人應(yīng)當(dāng)保證被許可人提供的商品或服務(wù)符合該特定的標準，包括商品的規(guī)格和成分等都應(yīng)符合約定的條件。
2、商標許可人對被許可人的商標侵權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
雖然商標法規(guī)定了商標許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量，但沒有明確規(guī)定商標許可人不履行監(jiān)督義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。在注冊商標被許可人構(gòu)成商標侵權(quán)的情形下，如果一概否定注冊商標許可人的民事責(zé)任，顯然不利于其他在先注冊商標權(quán)利人對其注冊商標專用權(quán)的保護。
首先，雖然在先的商標權(quán)利人可以根據(jù)存在拒絕注冊的相對理由，即《商標法》第30條規(guī)定的“禁止在相同或類似商品上注冊與他人已注冊商標或已初步審定的商標相同或近似的商標”，向商標局或商標評審委員會申請宣告該注冊商標無效，但是由于宣告無效對已經(jīng)履行的商標轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同不具有追溯力，商標權(quán)利人的損失很難挽回。
其次，如果不追究商標許可人的責(zé)任，商標許可人可以通過許可的方式規(guī)避商標侵權(quán)的責(zé)任。例如可以在不同的商品類別上注冊與在先注冊的商標相同或近似的商標，然后將該商標許可給他人使用，一方面商標被許可人可以通過搭便車的方式獲取利益，另一方面如果商標被許可人超過許可范圍使用商標，商標許可人也可以規(guī)避商標侵權(quán)責(zé)任。在這種情況下，如果被許可人無力承擔(dān)商標侵權(quán)的賠償責(zé)任，又不能追求商標許可人的責(zé)任，不僅損害了消費者的權(quán)益，也不利于對商標專用權(quán)人權(quán)利的保護。
第三，對于商標許可人來說，要保證商品的質(zhì)量，就應(yīng)當(dāng)對被許可人的商品質(zhì)量及生產(chǎn)經(jīng)營活動進行監(jiān)督和控制，在此意義上，商標許可人相當(dāng)于實際的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者。2002年《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)案件的受害人能否以產(chǎn)品的商標所有人為被告提起民事訴訟的批復(fù)》指出：任何將自己的姓名、名稱、商標或者可資識別的其他標識體現(xiàn)在產(chǎn)品上，表示其為產(chǎn)品制造者的企業(yè)或個人，均屬于《民法通則》規(guī)定的“產(chǎn)品制造者”和《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的“生產(chǎn)者”。此外，在商標許可人對被許可人的商品質(zhì)量進行有效監(jiān)督的前提下，即使商標許可人本身沒有實際使用商標，被許可人使用商標的行為也可以被認為是商標許可人自己的使用。因此，被許可人侵犯商標權(quán)，而商標許可人沒有履行監(jiān)督職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
如能進一步提出更加詳細的信息，則可提供更為準確的法律意見。

如果被許可人確實不知道構(gòu)成侵權(quán)的，則不承擔(dān)責(zé)任。

侵犯注冊商標專用權(quán)行為又稱商標侵權(quán)行為，是指一切損害他人注冊商標權(quán)益的行為。根據(jù)商標法及有關(guān)規(guī)定，侵犯注冊商標專用權(quán)行為主要有以下幾類：
(一)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，具體表現(xiàn)形式有：
1、在同一種商品上使用與他人的注冊商標相同的商標;
2、在同一種商品上使用與他人的注冊商標近似的商標;
3、在類似商品上使用與他人的注冊商標相同的商標;
4、在類似商品上使用與他人的注冊商標近似的商標。
(二)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的;
銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;
由于這類行為擾亂了市場經(jīng)濟秩序，侵犯了商標注冊人的商標專用權(quán)，損害了消費者的利益，后果嚴重，危害極大，因此應(yīng)依法追究違法者的法律責(zé)任。
(四)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;
這種行為侵犯了消費者的知情權(quán)，使消費者對商品來源，對生產(chǎn)者、提供者產(chǎn)生誤認，對注冊商標有效地發(fā)揮其功能和商標注冊人的商品爭創(chuàng)名牌也造成了妨礙，因此，應(yīng)認定為是一種侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。
(五)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的;
(六)故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的;
(七)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;
(八)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;
(九)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。
(十)復(fù)制、摹仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標或其主要部分，在相同或者類似商品上作為商標使用，容易導(dǎo)致混淆的;
對于此種行為，承擔(dān)停止侵害的民事法律責(zé)任。
(十一)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。
給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的行為，主要是指以上列舉之外損害他人注冊商標專用權(quán)的行為，例如，企業(yè)標志或者其主要部分構(gòu)成對馳名商標的復(fù)制、摹仿、翻譯或音譯，可能暗示使用該企業(yè)標志的企業(yè)與馳名商標注冊人之間存在某種聯(lián)系，使馳名商標注冊人的利益可能受到損害的行為，或者不正當(dāng)?shù)乩没蛘呦魅踉擇Y名商標的顯著性特征的;域名或域名的主要部分構(gòu)成對馳名商標的復(fù)制、摹仿、翻譯或音譯，且該域名是惡意注冊或使用的，總之，表現(xiàn)形式種種，但只要對注冊商標專用權(quán)造成損害即屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為，違法者依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

【案情】
原告顏小根常受雇為被告易正根搬運木材。2010年5月28日上午，原告再次受雇為被告在永新石橋梅岺洞對面的叉岺上搬運二米多長的松、杉木。原告與工友將以松木裝運上貨車時，由于交接不順，致松木的一端砸傷自己右手中指和無名指。原告當(dāng)時以為傷勢不重，僅常有之皮外傷。當(dāng)天在本村醫(yī)生陳寶生那做了縫針包扎的簡單處理。并于第二日告知被告自己搬運木材時砸傷了手指，要求被告承擔(dān)200元醫(yī)療費，至后來，原告砸傷的手指因傷勢嚴重不得不到永新縣人民醫(yī)院二部住院治療，先后用去醫(yī)療費近2000多元。2010年9月2日，原告受傷的中指和無名指經(jīng)吉安信誠司法鑒定中心評定為輕傷乙級和傷殘十級。原被告多次就傷殘賠償事項協(xié)商未果。原告遂于2010年10月9日向法院起訴，要求被告承擔(dān)醫(yī)療費、誤工費、護理費、住院伙食費補助費、營養(yǎng)費、殘疾賠償金、精神撫慰金、驗傷評殘費共計1.8萬余元。

【分歧】

雇員因工受損時雇主責(zé)任性質(zhì)，有如下兩種意見：

第一種意見認為，雇員受損時，雇主責(zé)任應(yīng)界定為一般過錯責(zé)任，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第35條“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受害的，根據(jù)雙方各自過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。本條對個人勞務(wù)用工的規(guī)定包含雇工這種個人勞務(wù)用工。侵權(quán)責(zé)任法日前已生效，應(yīng)適用侵權(quán)責(zé)任法裁判。

第二種意見認為，雇員受損時，雇主責(zé)任應(yīng)是無過錯責(zé)任，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，此條將雇主對雇員的責(zé)任清晰的界定為嚴格責(zé)任即無過錯責(zé)任，且適用一般過錯責(zé)任對于雇員而言顯然是不公平的。

【評析】

筆者認為，雇員受損時，雇主對雇員的責(zé)任應(yīng)以過錯推定責(zé)任為主，公平責(zé)任為輔。

根據(jù)法律效力規(guī)則，應(yīng)是新法優(yōu)于舊法，涉及用工問題亦應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》。該法第34條、第35條將涉及用工形式的種類分成勞動用工和勞務(wù)用工。雇工顯然屬于勞務(wù)用工，故雇員受損時應(yīng)適用第35條“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受害的，根據(jù)雙方各自過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。從法條表面來看，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》，雇主對受損雇員的責(zé)任乃是一般過錯責(zé)任。但我們應(yīng)該注意，以往的司法實踐和《人身損害賠償司法解釋》（至今能有效）都將雇主對雇員受損的責(zé)任界定為嚴格責(zé)任，此番《侵權(quán)責(zé)任法》來一個360度大轉(zhuǎn)身將雇主對雇員受損責(zé)任定為一般過錯責(zé)任是不大可能的。且若將雇主對雇員受損責(zé)任界定為一般過錯責(zé)任顯然是有失公允的。現(xiàn)簡要分析如下：

第一，《侵權(quán)責(zé)任法》第35條并不是對一般過錯責(zé)任這一規(guī)則原則的界定，乃是對勞務(wù)用工過錯相抵原則的規(guī)定。一般過錯責(zé)任原則在《侵權(quán)責(zé)任法》第6條中規(guī)定為“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，因承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”，而過錯相抵相抵原則在第26條中規(guī)定為“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任”，第54條對醫(yī)療機構(gòu)一般過錯責(zé)任的規(guī)定為“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 《民法通則》第54條對一般過錯責(zé)任原則的規(guī)定“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，第131條對過錯相抵原則的規(guī)定“受害人對損害發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任”。從上述列舉的法條規(guī)定我們可以很清晰的看到一般過錯責(zé)任原則和過錯相抵責(zé)任原則的法條規(guī)范形式，一般過錯責(zé)任原則在法條的表述中一般只需列明侵權(quán)人有過錯的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。而過錯相抵原則則列明受侵害人也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任，立法形式上強調(diào)雙方過錯的考慮。第35條之“提供勞務(wù)的一方因勞務(wù)受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”不符合一般過錯責(zé)任原則的立法形式，更接近于過錯相抵原則的立法例，若是一般過錯責(zé)任表述為提供勞務(wù)的一方因為勞務(wù)受到損害的，接受勞務(wù)的一方有過錯的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任即可。從規(guī)范學(xué)的視角分析，第35條該款應(yīng)是過錯相抵原則的規(guī)定。于雇工而言，因?qū)儆趧趧?wù)用工，因適用該款，故雇主對雇員受損的責(zé)任不能援引該款以一般過錯進行歸則。

第二，個體的能力與精力是有限的，雇主參與社會、經(jīng)濟生活不可能事必躬親，其必然需要雇傭其他個體來擴張自己的行為能力，通過雇員的用工行為來完成自己的意思表示。此時，雇員的行為乃是雇主自身意思和行為的延伸，雇員行為即是雇主的行為。任何人都要對自己的行為負責(zé)，雇主對在勞務(wù)用工中受損的雇員承擔(dān)的乃是自身責(zé)任。故不因以雇主過錯為責(zé)任承擔(dān)之必要，任何人對自己行為責(zé)任的承擔(dān)都是合情合理的。

第三，雇主面對危險的承受能力高于雇員，無論從社會地位、經(jīng)濟能力、可掌控的資源角度皆如此。若不考慮這一客觀實際，在雇員受損時，將雇主與雇員同等對待，一視同仁的以雙方過錯歸責(zé)，顯然是有失公正的。法律的天平應(yīng)向天然處于弱者的雇員傾斜，以法律上的權(quán)益傾斜彌補雇主與雇員地位不平等這一客觀存在，實現(xiàn)法的公平正義。

第四，權(quán)利義務(wù)是相對的，沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利。雇員在為雇主提供勞務(wù)時，其人身置于雇主一定的控制支配下。雇主可以根據(jù)雇傭關(guān)系指揮命令雇員的用工行為，且雇員所為勞動之收益歸屬于雇主。雇主享有支配控制雇員人身的權(quán)利，理應(yīng)承擔(dān)雇員受損的責(zé)任，如此權(quán)利義務(wù)方能平衡。再者，雇主直接受有雇員勞動產(chǎn)生的收益，雇主有責(zé)任保障為其贏取利益的雇員的用工安全，也有能力在雇員受損時給于賠償。若依一般過錯責(zé)任界定雇主責(zé)任，將使得本以受損的雇員處境更為艱難，一方面難以舉證證明雇主過錯的存在，另一方面還面臨權(quán)利救濟的缺失。

綜上所述，一般過錯責(zé)任適用于雇主對受損雇員有失公平、公正。但若適用嚴格責(zé)任，那么對于雇主的要求也過于嚴格，容易打消雇主參與經(jīng)濟生活的積極性，阻礙市場競爭的良性發(fā)展。且嚴格責(zé)任會使得雇員有依賴該規(guī)則，利用該規(guī)則進行要挾式的賠償要求，也易導(dǎo)致雇員對自己行為的恣意、不負責(zé)，更多的誘發(fā)致?lián)p事實的發(fā)生。故，適用嚴格責(zé)任也有失偏頗。排除一般過錯責(zé)任，嚴格責(zé)任，則雇主對雇員的責(zé)任應(yīng)以過錯推定責(zé)任為最佳選擇。這樣，不僅給予了處于弱勢地位的雇員給予了法律上的保護傾斜，也不至于過于強調(diào)雇主的義務(wù)。雇員無過錯，即推定雇主存在過錯，承擔(dān)責(zé)任，除非雇主能證明其自身沒有過錯，解決了現(xiàn)實中雇員難以舉證證明雇主存在過錯的問題。若雙方都有過錯，則過錯相抵，減輕雇主的責(zé)任。但若雇主亦能證明自己沒有過錯，雇主就當(dāng)然的全免責(zé)嗎？顯然不是，這時，應(yīng)根據(jù)公平責(zé)任原則，雇主應(yīng)給于為其勞動的雇員適當(dāng)?shù)难a償，這樣才能真正實現(xiàn)法的公平價值，所以雇主對受損雇員的責(zé)任應(yīng)以過錯推定原則為主，公平責(zé)任原則為輔。這才應(yīng)是《侵權(quán)責(zé)任法》第35條關(guān)于勞務(wù)用工對接受勞務(wù)用工者責(zé)任承擔(dān)的精神內(nèi)涵。

　　商標的侵權(quán)行為，是指侵犯他人商標專用權(quán)的不法活動。這些行為主要內(nèi)有；

　　容第一．未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品或相似商品上使用與其注冊商標相同或者相似的商標的行為；

　　第二．銷售明知是假冒注冊商標的商品的；

　　第三．擅自制造或者銷售他人注冊商標標示的；

　　第四．經(jīng)銷侵犯他人注冊商標專用權(quán)商品的；

　　第五．在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝璜使用，并足以造成誤認的；

　　第六．故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

根據(jù)《商標法》第40條的規(guī)定，“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。”因此，許可他人使用注冊商標必須簽訂商標使用許可合同。
商標使用許可合同至少應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)許可使用的商標及其注冊證號；(2)許可使用的商品范圍；(3)許可使用的期限；(4)許可使用商標的標識提供方式；(5)許可人對被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量進行監(jiān)督的條款；(6)在使用許可人注冊商標的商品商標上標明被許可人名稱和商品產(chǎn)地的條款。
按照《合同法》的規(guī)定，商標使用許可合同一般還應(yīng)包括以下內(nèi)容：(1)許可人和被許可人的名義、地址；(2)商標使用費的數(shù)額和支付方法；(3)合同中止或解除的條件；(4)違約責(zé)任；(5)法律適用及爭議的解決辦法等。商標使用許可合同規(guī)定了許可人和被許可人的權(quán)利義務(wù)，雙方都必須按照合同規(guī)定履行。

　　商標的使用既可以是商標所有人的自行使用，也可以是商標所有人以外的第三人的被許可使用。商標法規(guī)定，商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。商標使用許可合同應(yīng)當(dāng)自簽訂之日起3個月內(nèi)到商標局備案。 　　企業(yè)許可他人使用注冊商標，通常是以訂立使用許可合同的方式，即發(fā)放許可證。在使用許可關(guān)系中，商標權(quán)人或授權(quán)使用商標的人為許可人，另一方為被許可人。實際中，商標使用許可合同有的是獨立的許可協(xié)議，也有相當(dāng)一些是包含在其他合同中的商標使用許可條款，如附隨于技術(shù)轉(zhuǎn)讓、特許經(jīng)營等合同的商標使用規(guī)定。簽訂商標使用協(xié)議時企業(yè)可考慮從下述三種類型中選擇其中之一： 　　普通許可 　　即“薄利多銷”的形式，許可人允許被許可人在規(guī)定的地域范圍內(nèi)使用合同項下的注冊商標。同時，許可人保留自己在該地區(qū)內(nèi)使用該注冊商標和再授予第三人使用該注冊商標的權(quán)利。 　　獨占許可 　　即可對抗商標所有人的獨家使用，在規(guī)定地域范圍內(nèi)，被許可人對授權(quán)使用的注冊商標享有獨占使用權(quán)。許可人不得再將同一商標許可給第三人，許可人自己也不得在該地域內(nèi)使用該商標。獨占許可的使用費比其他許可證要高得多，所以只有當(dāng)被許可人從產(chǎn)品競爭的市場效果考慮，認為自己確有必要在一定區(qū)域內(nèi)獨占使用該商標才會要求得到這種許可。 　　排他許可 　　即商標權(quán)人和被許可人使用的并行，在此種情況下，除許可人給予被許可人使用其注冊商標的權(quán)利外，被許可人還可享有排除第三人使用的權(quán)利。即許可人不得把同一許可再給予任何第三人，但許可人保留自己使用同一注冊商標的權(quán)利。排他許可僅僅是排除第三方在該地域內(nèi)使用該商標