就是合同雙方自己有權選擇使用的準據法

這是特殊法與普通法之間的關系

　　在涉外民事關系法律適用法制定過程中，各界曾建議全國人大常委會法工委對如何界定“涉外民事關系”做出規定，法工委認為可以通過司法解釋在司法實踐中解決該問題，無需通過立法予以規范，且其他國家和地區的立法例均無此規定。因而，涉外民事關系法律適用法沒有對如何界定“涉外民事關系”做出規定。既往的司法實踐中，我們一直根據法（辦）發[1988]6號最高人民法院《關于貫徹執行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》（以下簡稱民法通則司法解釋）第178條的規定認定“涉外民事關系”。該條規定：“凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國的，均為涉外民事關系。”此外，法發〔1992〕22號最高人民法院《關于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》（以下簡稱民事訴訟法司法解釋）第 304條從程序法的角度對如何認定“涉外民事案件”做出了明確規定，該條規定：“當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業或組織、或者當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發生在外國，或者訴訟標的物在外國的民事案件，為涉外民事案件?！?可見，民法通則司法解釋與民事訴訟法司法解釋對“涉外因素”的構成標準保持了一致，即從民事法律關系的主體、客體、法律事實三要素考查，只要其中一個要素涉外，即屬“涉外民事關系”或“涉外民事案件”。我們認為，從民事法律關系構成的三要素角度確定“涉外民事關系”是合理的。司法實踐中存在的僅僅從民事法律關系的主體考察案件是否具有涉外因素，是對上述司法解釋的誤解。
　　然而，結合當前的司法實踐，本司法解釋第一條對如何界定“涉外民事關系”進行了重新規定，對上述民法通則司法解釋的內容在以下方面進行了完善：（1）涉外民事關系法律適用法的一個亮點就是將“經常居所地”規定為民事法律關系主體的重要連結點，不再僅僅強調“國籍”這一連結點。因此，有必要在主體方面增加“當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外”的規定。（2）對于外國人，應當包括外國的自然人、法人及其他組織，表述上以“外國公民、外國法人或者其他組織”更為貼切。（3）將“外國”這一表述變更為“中華人民共和國領域外”更為合理。（4）需要規定一個兜底式條款，以囊括實踐中可能存在的其他應當被認定為涉外民事關系的情形。此外，對于是否應當將外國國家和國際組織列入，在司法解釋制定過程中曾引起爭論。有觀點認為，應當將外國國家和國際組織列為涉外民事關系主體。然而，我們認為，目前的司法實踐中的確有國際組織作為民事案件主體的情形，也有將外國國家列為被告的情形，但這不可避免地會涉及管轄豁免問題的討論，只有在國際組織或者外國國家明確表示放棄民事案件管轄豁免權的情況下我國法院才能對其行使管轄權。盡管正在研究制定的國家豁免法傾向于轉向“相對豁免”，我國在實踐中一直主張“絕對豁免”，而非“相對豁免”，在本司法解釋中明確將外國國家、國際組織列入，有可能被誤認為我國法院已經采取了相對豁免的立場，故雖有將“外國國家或者國際組織”列入的建議，但我們未予采納。

　　根據法（辦）發[1988]6號最高人民法院《關于貫徹執行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》（以下簡稱民法通則司法解釋）第178條的規定：“凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國的，均為涉外民事關系?！?br />　　2015年《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》
第五百二十二條 有下列情形之一，人民法院可以認定為涉外民事案件：
　　(一)當事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業或者組織的;
　　(二)當事人一方或者雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外的;
　　(三)標的物在中華人民共和國領域外的;
　　(四)產生、變更或者消滅民事關系的法律事實發生在中華人民共和國領域外的;
　　(五)可以認定為涉外民事案件的其他情形。