假冒商標(biāo)是一種破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。小編把整理好的什么是假冒商標(biāo)分享給大家,歡迎閱讀,僅供參考哦!
假冒注冊商標(biāo),按照《刑法》第二百一十三條規(guī)定,是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
隨著人們對商標(biāo)價值的認(rèn)同與企業(yè)創(chuàng)品牌意識的增強(qiáng),強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動下的假冒他人商標(biāo)的“搭便車”行為也相伴而生,而且,這種行為日益增多并出現(xiàn)了一些新形式。面對日益嚴(yán)重化、復(fù)雜化的假冒注冊商標(biāo)行為,刑法作為商標(biāo)法律保護(hù)的重要組成部分,對此類行為的打擊上卻相當(dāng)有限,這對于保護(hù)商標(biāo)專用權(quán),維護(hù)消費者合法權(quán)益,維持正常的市場經(jīng)濟(jì)次序極為不利。
現(xiàn)狀分析
中國現(xiàn)行刑法對假冒注冊商標(biāo)的行為的打擊范圍明顯過于有限,不僅保護(hù)對象過于狹小,未將與注冊商品商標(biāo)具有相同法律地位的注冊服務(wù)商標(biāo)納入刑法的保護(hù)視野,而且對假冒注冊商標(biāo)的行為方式的規(guī)定也過于單一,明顯不利于對商標(biāo)權(quán)人和消費者利益的保護(hù)。這無疑不利于對此類行為的有效控制。無怪乎有人認(rèn)為,“當(dāng)前對一些商標(biāo)的侵權(quán)和犯罪依然猖獗,究其原因除了經(jīng)濟(jì)利益的因素以外,還有刑法對該類犯罪的立法相對滯后,執(zhí)法措施不力,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識較差等原因。為了加大刑法對假冒注冊商標(biāo)的打擊力度,完善假冒注冊商標(biāo)犯罪,有效預(yù)防、控制商標(biāo)犯罪,全面履行TRIPS協(xié)議。
假冒注冊商標(biāo)罪該怎樣認(rèn)定
假冒注冊商標(biāo)罪,是指違反國家商標(biāo)管理法規(guī),未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的行為。
1、本罪與非罪行為的界限
在本罪與非罪行為界限的區(qū)分中,主要應(yīng)當(dāng)注意以下兩個標(biāo)準(zhǔn):(1)主觀方面標(biāo)準(zhǔn)。本罪主觀方面是故意,如果是因過失,如不知道某一商標(biāo)已被他人注冊,或者是自己首先使用的商標(biāo)沒有注冊,卻被他人搶先注冊,自己在不知情的情況下仍繼續(xù)使用的,都不構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。(2)犯罪情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。假冒注冊商標(biāo)罪是情節(jié)犯。行為人具備本罪主體、主觀等要件并實施了“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其相同的商標(biāo)”的行為,還須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度,方可構(gòu)成犯罪。關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的具體標(biāo)準(zhǔn),《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》已經(jīng)做出規(guī)定。
2、一罪與數(shù)罪的界限
在實踐中,往往發(fā)生這樣的案件:偽劣商品的生產(chǎn)者、銷售者為了順利地將偽劣商品出手牟利而在其上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。對此,2001年4月9日最高人民法院、最高人民檢察院公布的《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條明確規(guī)定:“實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”具體而言,上述情形屬于牽連犯,應(yīng)當(dāng)根據(jù)“從一重罪從重處罰”的原則處斷,即應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和假冒注冊商標(biāo)罪中處罰較重的犯罪定罪處罰。
如何防止商標(biāo)通用化?
一、通用名稱的規(guī)定
1、商標(biāo)注冊時:僅有商品的通用名稱,不得作為商標(biāo)注冊。(商標(biāo)法第11條)
2、商標(biāo)注冊后:注冊商標(biāo)成為其核定的商品的通用名稱,任何人可以申請撤銷。(商標(biāo)法第49條第2款)
3、商標(biāo)注冊后:注冊商標(biāo)中含有本商品的通用名稱,權(quán)利人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。(商標(biāo)法第59條第1款)
二、商標(biāo)通用化的法律判斷
1、時間節(jié)點(最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見第8條)
(1)商標(biāo)注冊程序:人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于通用名稱,一般以提出商標(biāo)注冊申請時的事實狀態(tài)為準(zhǔn)。申請時不屬于通用名稱,但在核準(zhǔn)注冊時訴爭商標(biāo)已經(jīng)成為通用名稱的,仍應(yīng)認(rèn)定其屬于本商品的通用名稱;(2)商標(biāo)撤銷程序:北京高院在銀駿眉案案件中,突破以商評委裁定時的實際情況,裁定銀駿眉商標(biāo)構(gòu)成通用名稱,其注冊違反商標(biāo)法之規(guī)定。(3)商標(biāo)侵權(quán)訴訟:因不涉及商標(biāo)是否能夠注冊或是否撤銷的審查,判斷的時間節(jié)點是侵權(quán)行為發(fā)生時,商標(biāo)是否已經(jīng)成為通用名稱;而無需遵守司法解釋第8條規(guī)定。
2、判斷標(biāo)準(zhǔn)(最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見第7條)
商標(biāo)侵權(quán)訴訟對通用名稱的判斷,參考商標(biāo)行政程序的判斷標(biāo)準(zhǔn),即判斷訴爭商標(biāo)是否為通用名稱時,應(yīng)當(dāng)審查是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。(1)依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。(2)相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為約定俗成的通用名稱。約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識為判斷標(biāo)準(zhǔn)。(3)被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的,可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。(4)對于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場較為固定的商品,在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂,可以認(rèn)定為通用名稱。
三、司法實踐
新浪拍客商標(biāo)侵權(quán)案:法院認(rèn)為,也許原告在注冊“拍客”一詞時,該詞匯有一定的顯著性,但是該詞匯并非原告獨創(chuàng),而是網(wǎng)民智慧的結(jié)晶,由于網(wǎng)民普遍使用該詞匯,導(dǎo)致該詞匯商標(biāo)顯著性明顯減弱,可以認(rèn)定“拍客”已經(jīng)成為通用詞匯,他人在通用范圍內(nèi)使用“拍客”詞匯,而不是作為商標(biāo)使用,不造成相關(guān)公眾混淆,就不應(yīng)認(rèn)定為侵犯商標(biāo)權(quán)。
銀駿眉商標(biāo)行政案:北京高院認(rèn)為“綜合正山茶葉公司和桐木茶葉公司提供的相關(guān)證據(jù),足以證明在第53056號裁定作出時,“銀駿眉”已作為一種紅茶的商品名稱為相關(guān)公眾所識別和對待,成為特定種類的紅茶商品約定俗成的通用名稱。因此,基于第53056號裁定作出時的實際情況,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被異議商標(biāo)的申請注冊,違反了《商標(biāo)法》第十一條第一款第(一)項的規(guī)定。
優(yōu)盤商標(biāo)撤銷案:商評委認(rèn)為,從爭議商標(biāo)“優(yōu)盤”漢字本身的含義來看,其對于指定使用的第9類計算機(jī)存儲器等商品的質(zhì)量、功能、用途等特點具有直接的敘述性,缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。朗科公司自身也一直將“優(yōu)盤”作為商品名稱加以使用,客觀上進(jìn)一步起到了淡化乃至消滅“優(yōu)盤”文字作為商標(biāo)的顯著特征的作用。同時,眾多同行業(yè)經(jīng)營者以及消費者已經(jīng)比較普遍地將“優(yōu)盤”作為一種新型的計算機(jī)移動存儲器的商品通用名稱加以使用。因此可以認(rèn)定,爭議商標(biāo)已成為其指定使用商品——計算機(jī)存儲器的通用名稱。
四、如何防止商標(biāo)通用化?
1、選擇顯著性強(qiáng)的標(biāo)識
若商標(biāo)的含義與所指商品的特點和用途,密切相關(guān),如使用不當(dāng),很容易會變成商品的通用名稱。而且,顯著性不強(qiáng)的商標(biāo)容易被他人以合理使用為抗辯事由,使用在自己的商品上。所以,在注冊申請時應(yīng)選擇顯著性較強(qiáng)的商標(biāo),從而防止被淡化使用。
2、正確使用注冊商標(biāo)。
(1)權(quán)利人應(yīng)正確使用注冊商標(biāo),且作為商標(biāo)意義上的使用。例如優(yōu)盤案件,優(yōu)盤成為通用名稱,是由于朗科公司將優(yōu)盤作為商品名稱不正當(dāng)使用所致。(2)同時推出商標(biāo)和新產(chǎn)品時,一定要正確區(qū)分商品名稱和商標(biāo)。因為在新產(chǎn)品上市之初,很容易用商標(biāo)去命名商品,由此造成商標(biāo)逐漸通用化。(3)權(quán)利人尤其要防止商標(biāo)作為商品名稱被列入國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、工具書、詞典等文件中。這類情況,在藥品名稱和商標(biāo)沖突的案例中,尤為突出。
3、實施積極主動的維權(quán)行動
權(quán)利人若發(fā)現(xiàn)他人將其注冊商標(biāo)作為商品名稱或其他描述性說明等,應(yīng)當(dāng)及時啟動維權(quán)行動,要求立即停止不當(dāng)使用行為,甚至刊登報紙雜志公告。權(quán)利人的維權(quán)必須及時,以免喪失權(quán)利的救濟(jì)途徑。進(jìn)一步放縱他人的不正當(dāng)使用,會導(dǎo)致商標(biāo)通用成為既成事實,到時亡羊補(bǔ)牢為時晚矣。就如“拍客”案件、“優(yōu)盤”案件。
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什么是假冒注冊商標(biāo)行為?
按照我國《刑法》及全國人民代表大會常務(wù)委員會的有關(guān)規(guī)定,假冒注冊商標(biāo)是指為達(dá)到冒充他人商品的目的而在商品上使用他人注冊商標(biāo)的行為,以及為實現(xiàn)該目的而實施的預(yù)備行為。
大致說來,假冒注冊商標(biāo)行為包括以下幾種行為:(1)未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;(2)明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而進(jìn)行銷售的;(3)仿造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售仿造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的。
假冒他人注冊商標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的將構(gòu)成犯罪,要追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任。
假冒注冊商標(biāo)在剽竊注冊人商品信譽(yù)的同時,還損害消費者的利益,因此各國都將假冒注冊商標(biāo)列入犯罪行為,對犯罪人予以刑事制裁。我國《刑法》也對此做了以下規(guī)定。
(1)未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,即構(gòu)成犯罪。處3年以下有期徒刑或者拘役,可以并處或者單處罰金。對于違法所得數(shù)額巨大的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。
(2)銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,違法所得數(shù)額較大的,亦構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪,比照前述規(guī)定處罰。
(3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,比照上述規(guī)定處罰。
由此可見,刑法規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)行為更具體,也更符合實際了。它不但便于執(zhí)行,也使得商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)更加充分、有力。與此同時,刑法將假冒注冊商標(biāo)罪的最高刑期由3年提高到7年,無疑加大了對假冒注冊商標(biāo)犯罪分子的威懾力量。
為了破除打擊假冒注冊商標(biāo)活動中的地方保護(hù),補(bǔ)充規(guī)定還規(guī)定對不履行職責(zé),包庇假冒注冊商標(biāo)犯罪分子的要追究相應(yīng)的刑事責(zé)任,即比照刑法第三百九十九條、第四百零二條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
值得指出的是,為了保護(hù)注冊人的利益,《商標(biāo)法》第四十條規(guī)定,構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪的,不僅要依法追究刑事責(zé)任,還可以要求其賠償被侵權(quán)人的損失。鑒于修改后的《刑事訴訟法》允許被侵權(quán)人直接向人民法院起訴假冒商標(biāo)犯罪,因此被侵權(quán)人直接向人民法院或人民檢察院起訴或請求處理商標(biāo)犯罪行為時,可附帶提起損害賠償?shù)拿袷略V訟,要求犯罪人賠償其經(jīng)濟(jì)損失。
商標(biāo)反向假冒行為的刑法規(guī)制
商標(biāo)反向假冒,是指未經(jīng)商標(biāo)專用權(quán)人許可,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的行為(下文簡稱反向假冒行為)。商標(biāo)反向假冒的刑法規(guī)制是怎樣的?請看下文為您詳細(xì)介紹:
(一)刑法規(guī)制商標(biāo)反向假冒行為的依據(jù)
其一,反向假冒行為的社會危害性巨大。正如上文所闡述的那樣,反向假冒行為是一種具有多重性質(zhì)的危害行為,它所造成的危害結(jié)果也是多方面的。再考慮到商標(biāo)法第52條將四種危害性大致相當(dāng)?shù)纳虡?biāo)侵權(quán)行為列舉在一起,筆者以為,整體而言,商標(biāo)反向假冒行為的法益侵害難以低于其他的商標(biāo)犯罪行為。具體說來:
首先,這種行為導(dǎo)致原商標(biāo)權(quán)利人投入的巨大的人力、物力、智力建立起來的無形資產(chǎn)的喪失(品牌增值機(jī)會、市場份額和市場利益的慢慢喪失);
其次,這種行為給消費者造成混淆和誤認(rèn),會增加消費者對商品信息的搜尋成本和辨別成本,使消費者支付更高對價,并且要承擔(dān)無法獲得真正的生產(chǎn)廠家直接售后服務(wù)的風(fēng)險,從而達(dá)到侵權(quán)者利用他人的商品來樹立自己的品牌和商譽(yù)的最終目的;
最后,反向假冒商標(biāo)行為擾亂了市場的公平競爭秩序,助長了市場的壟斷,增加了市場信息的不完全性和交易成本。實踐中,隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及對外開放的日益深入,商標(biāo)侵權(quán)的形式會越來越多樣化、程度也會越來越嚴(yán)重,商標(biāo)權(quán)利保護(hù)的刑法保護(hù)已經(jīng)成為公正的知識產(chǎn)權(quán)市場秩序的重要內(nèi)容。
其二,將反向假冒行為規(guī)定為犯罪并不違背刑法的謙抑精神。根據(jù)刑法謙抑原理,一般以為,對于某種危害社會的行為,國家只有在運用民事的、行政法律手段和措施仍不足以抗制時,才能運用刑法的方法,即通過刑事立法將其規(guī)定為犯罪處以一定的刑罰,并進(jìn)而通過相應(yīng)的刑事司法活動加以解決。經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的違法行為,學(xué)界基于刑法謙抑或輕刑化的考慮,一般不主張將市場層面的違法行為提升到罪刑的規(guī)制。然而:
第一,前文的分析揭示商標(biāo)反向假冒行為具有嚴(yán)重的法益侵害,民事、行政方面的規(guī)制還不足以充分地懲處該類行為。因此,將商標(biāo)反向假冒行為犯罪化并不違背刑法的謙抑精神。
第二,輕刑化并不排除將具有相當(dāng)法益侵犯的市場行為犯罪化,甚至根據(jù)犯罪情形提高某些犯罪行為的法定刑。所以,輕刑化只是一種趨勢,而不是原則。由于商標(biāo)反向假冒行為的法益危害達(dá)到了較為嚴(yán)重的程度,輕刑化也不是刑法忽視該行為的理由。當(dāng)然,刑罰作為最嚴(yán)厲的制裁手段,保持一定的謹(jǐn)慎也是必要的。
打擊面太大也不利于經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù),只有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的嚴(yán)重程度才能稱之為犯罪,未達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)的則交由經(jīng)濟(jì)法、民法、行政法等進(jìn)行調(diào)控。為此,在將某種行為規(guī)定為犯罪以后,我們還可以在定罪標(biāo)準(zhǔn)上進(jìn)行平衡,包括適當(dāng)?shù)靥岣叻缸锏拈T檻等。
其三,從比較的角度看,將反向假冒行為規(guī)定為犯罪也是許多國家的通例。世界上很多國家將反向假冒行為規(guī)定為犯罪,包澳大利亞、意大利、法國、葡萄牙、西班牙、加拿大、美國、英國、法國以及我國的香港地區(qū)等。如澳大利亞商標(biāo)法第148條規(guī)定未經(jīng)許可撤換他人商品上的注冊商標(biāo)或者出售這種撤換商標(biāo)后的商品均構(gòu)成刑事犯罪。
(二)刑法規(guī)制商標(biāo)反向假冒行為的實現(xiàn)
其一,有關(guān)條文設(shè)計。
研究現(xiàn)行刑法典的規(guī)定,不妨在刑法第213條后增加一條——第213條之一:未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,去除其使用在商品上的注冊商標(biāo)或者將商品上的注冊商標(biāo)更換為其他商標(biāo)而又進(jìn)行銷售,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
其二,有關(guān)條文解讀。
第一,從行為所侵犯的客體看:首先反向假冒是一種侵權(quán)行為,直接地侵犯了注冊商標(biāo)所有人的商標(biāo)所有權(quán);其次反向假冒還是一種不正當(dāng)競爭行為,將他人的商品去除商標(biāo)進(jìn)行銷售或者將他人的商標(biāo)更換為其他的商標(biāo)(包括自己的和合法獲得的第三人商標(biāo))進(jìn)行銷售,不僅阻礙了消費者對原商品生產(chǎn)者信賴度的增加,而且又不正當(dāng)?shù)財U(kuò)大地自己商標(biāo)的知名度;最后反向假冒也是對消費者權(quán)益的一種侵害,最明顯的就是侵犯了消費者的知情權(quán),同時從長遠(yuǎn)角度來看,也是對消費者經(jīng)濟(jì)利益的侵害。另外要注意的反向假冒行為的對象是他人生產(chǎn)的產(chǎn)品,而非他人的注冊商標(biāo),因為該行為的實質(zhì)是盜用或貶低他人產(chǎn)品的聲譽(yù)。
第二,從行為的客觀方面來看:反向假冒行為包括以下一些內(nèi)容:
(1)去除他人產(chǎn)品上的注冊商標(biāo)或者用其他商標(biāo)替換該產(chǎn)品的原有商標(biāo);
(2)該去除或更換行為未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的同意;
(3)將處理后的商品又投入市場進(jìn)行銷售;
(4)達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。其中要注意的是行為人必須有進(jìn)行再次銷售的行為,如果僅實施了去除商標(biāo)的行為而沒有再次投入市場銷售,那么該行為的社會危害性就微乎其微了,不能作為犯罪處理。同時,如果僅僅是對他人生產(chǎn)的產(chǎn)品更換商標(biāo)也沒有進(jìn)行銷售,那么其社會危害性相對來說要小的多,可以相應(yīng)地對其實施一定的行政或民事制裁。
第三,從行為的主觀方面來看:行為人實施方向假冒行為必須是故意的,其動機(jī)主要是盜用他人的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品來創(chuàng)立自己的品牌,并牟取不當(dāng)利益。這里的利益主要是長期利益,假冒人通過高價購買優(yōu)質(zhì)名牌產(chǎn)品貼上自己的商標(biāo)低價銷售,短期內(nèi)是虧損的,但是當(dāng)其自己的商標(biāo)獲得較高的知名度的時候也就是其開始獲取不當(dāng)利益的時候。也不排除少數(shù)行為人意圖通過去除他人商標(biāo)從而消極地降低他人產(chǎn)品的聲譽(yù),達(dá)到排擠競爭對手的目的。
第四,從行為的主體方面看:反向假冒行為人屬于一般主體,包括自然人和單位。一般是與被假冒人生產(chǎn)、制造同類商品的生產(chǎn)者,這是該行為的客體、客觀方面及主觀方面的特征所決定的。但在某些情況下銷售者也可以成為反向假冒行為人,比如一些獲得了某商標(biāo)許可使用權(quán)的經(jīng)銷商,購進(jìn)他人商品再撤換其商標(biāo),作為自己經(jīng)銷的商品投入市場,仍然構(gòu)成反向假冒。如果銷售者僅僅實施了去除商標(biāo)后再銷售的行為,不構(gòu)成反向假冒。因為這種情況下一般缺乏創(chuàng)牌或貶低他人產(chǎn)品的動機(jī)。另外,如果銷售者使用非合法取得的第三人注冊商標(biāo)更換了原來產(chǎn)品的商標(biāo)并進(jìn)行銷售,則構(gòu)成了假冒注冊商標(biāo)罪,就不屬于反向假冒行為。
以上就是小編為大家提供的假冒商標(biāo)行為的規(guī)定,希望能對大家有所幫助
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